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 作者：陳紅
客戶咨詢這樣一個(gè)問(wèn)題，“我們是一家施工企業(yè)，于2016年10月和房地產(chǎn)公司簽訂了供電的專業(yè)分包合同并開(kāi)工，該地產(chǎn)項(xiàng)目屬于房地產(chǎn)老項(xiàng)目，總包合同是在2015年2月簽訂并開(kāi)工的，請(qǐng)問(wèn)我們可以選擇簡(jiǎn)易計(jì)稅嗎？”
法規(guī)依據(jù)
根據(jù)《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開(kāi)營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)的通知》（財(cái)稅〔2016〕36號(hào)）附件2：《營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)有關(guān)事項(xiàng)的規(guī)定》的規(guī)定，建筑工程老項(xiàng)目，指《建筑工程施工許可證》注明的合同開(kāi)工日期在2016年4月30日前的建筑工程項(xiàng)目；未取得《建筑工程施工許可證》的，建筑工程承包合同注明的開(kāi)工日期在2016年4月30日前的建筑工程項(xiàng)目。
即新老項(xiàng)目的判斷關(guān)鍵是開(kāi)始的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，如果符合建筑工程老項(xiàng)目，就可以選擇簡(jiǎn)易計(jì)稅，反之則應(yīng)該選擇一般計(jì)稅。
實(shí)務(wù)判斷
情況一：該專業(yè)分包包含在總包合同之中
一般情況下，總包與地產(chǎn)商簽訂總包合同，其中又將部分專業(yè)分包工程分包給有資質(zhì)的分包商，從而專業(yè)分包商又與總包方簽署專業(yè)分包合同，此時(shí)納稅人提供的建筑分包服務(wù)，在判斷是否是老項(xiàng)目時(shí)，以總包合同為準(zhǔn)，如總包合同屬于老項(xiàng)目，則分包合同也屬于老項(xiàng)目，可以采取簡(jiǎn)易計(jì)稅。
參考依據(jù)：山東國(guó)稅營(yíng)改增政策指引（七），并且通過(guò)舉例說(shuō)明，一個(gè)項(xiàng)目甲方與乙方簽訂了合同，建筑工程施工許可證上注明的開(kāi)工日期在2016年4月30日前，5月1日之后，乙方又與丙方簽訂了分包合同，則丙方可以按照建筑工程老項(xiàng)目選擇適用簡(jiǎn)易計(jì)稅方法。
根據(jù)以上事例及政策指引，本文中客戶咨詢的問(wèn)題并不屬于上述我們所說(shuō)的情況之中，即專業(yè)分包并沒(méi)有包含在總包合同之中，而是與地產(chǎn)商另外單獨(dú)簽署的合同，當(dāng)然不能參照上述的政策判定為老項(xiàng)目。
情況二：該專業(yè)分包不包含在總包合同之中
專業(yè)分包沒(méi)有包含在總包合同之中，而是另外單獨(dú)簽署的，在這種情況下，由于總包工程不包含專業(yè)分包，不能參照總包合同的開(kāi)工日期確認(rèn)是否屬于老項(xiàng)目。
因此，我們認(rèn)為專業(yè)分包應(yīng)按照實(shí)際開(kāi)工時(shí)間，來(lái)判斷新老項(xiàng)目。也就是說(shuō)要做為一個(gè)新的項(xiàng)目單獨(dú)判斷，而不能并入總包合同判斷。
上述客戶咨詢的問(wèn)題就屬于這種情況，分包合同沒(méi)有包含在總包合同之中，且分包合同的開(kāi)工日期在2016年4月30日之后，根據(jù)上述財(cái)稅〔2016〕36號(hào)文件規(guī)定，不屬于老項(xiàng)目，也不適用于簡(jiǎn)易計(jì)稅，而應(yīng)該選擇一般計(jì)稅。
注意：在這里對(duì)于地產(chǎn)公司來(lái)說(shuō)，因?yàn)槠渥陨韺儆诶享?xiàng)目，適用簡(jiǎn)易計(jì)稅，當(dāng)然也不存在進(jìn)項(xiàng)稅額抵扣的問(wèn)題，這就使得該專業(yè)分包與地產(chǎn)公司適用不同的計(jì)稅方式，造成分包公司稅率高而地產(chǎn)公司無(wú)法抵扣的稅額浪費(fèi)，在實(shí)際工作中，我們可以考慮將該專業(yè)分包變通成甲供工程，那么就可以適用簡(jiǎn)易計(jì)稅。
情況三：該專業(yè)分包包含在總包合同之中，但該專業(yè)分包是在營(yíng)改增后開(kāi)工。
如果專業(yè)分包含在總包合同之中，但專業(yè)分包方開(kāi)工是在營(yíng)改增之后又該如何界定呢？
我們知道，新老項(xiàng)目的劃分對(duì)象是按照《建筑工程施工許可證》，并且是由總包方辦理，專業(yè)分包是沒(méi)有單獨(dú)的施工許可證的，由于專業(yè)分包包含在總包工程內(nèi)容之中，所以，建筑分包服務(wù)，在判斷是否是老項(xiàng)目時(shí)，以總包合同為準(zhǔn)，如果總包合同屬于老項(xiàng)目，分包合同也應(yīng)視為老項(xiàng)目。
參考依據(jù)：天津營(yíng)改增熱點(diǎn)問(wèn)題解答（三）、一個(gè)項(xiàng)目甲方和乙方簽訂了合同，施工許可證上注明的開(kāi)工日期在4月30日前，5月1日后乙方又與丙方簽訂了分包合同并開(kāi)工，丙方是否能能夠選擇簡(jiǎn)易計(jì)稅方法？ 財(cái)稅〔2016〕36號(hào)文件規(guī)定，為建筑工程老項(xiàng)目提供的建筑服務(wù)可以選擇適用簡(jiǎn)易計(jì)稅方法。丙方提供的建筑服務(wù)業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)來(lái)看，是在為甲方的建筑老項(xiàng)目提供建筑服務(wù)，所以按照政策規(guī)定，丙方可以選擇適用簡(jiǎn)易計(jì)稅方法。
情況四：沒(méi)有施工許可證或工程承包合同，或沒(méi)有注明開(kāi)工日期
通常情況下，新老項(xiàng)目當(dāng)然是應(yīng)當(dāng)由合同或施工許可證來(lái)判定，如果特殊原因沒(méi)有施工許可證，也沒(méi)有簽署協(xié)議，也未注明開(kāi)工日期，可以以實(shí)際開(kāi)工時(shí)間作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)際開(kāi)工如何界定？我們認(rèn)為需要施工單位提供相關(guān)證據(jù)，并提前溝通得到當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可方可。在全國(guó)各地的稅務(wù)系統(tǒng)中，存在兩種聲音：
1、提供已開(kāi)工證明的資料，可以按老項(xiàng)目進(jìn)行處理：
參考依據(jù)：山東省關(guān)于建筑工程老項(xiàng)目的確定問(wèn)題
《營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)有關(guān)事項(xiàng)的規(guī)定》中規(guī)定，建筑工程老項(xiàng)目是指：
（1）《建筑工程施工許可證》注明的合同開(kāi)工日期在2016年4月30日前的建筑工程項(xiàng)目；
（2）未取得《建筑工程施工許可證》的，建筑工程承包合同注明的開(kāi)工日期在2016年4月30日前的建筑工程項(xiàng)目。
對(duì)于現(xiàn)實(shí)中存在的《建筑工程施工許可證》以及建筑工程承包合同都沒(méi)有注明開(kāi)工時(shí)間的情況，按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則，只要納稅人可以提供2016年4月30日前實(shí)際已開(kāi)工的證明，可以按照建筑工程老項(xiàng)目進(jìn)行稅務(wù)處理。
2、不符合文件政策要求，不能按老項(xiàng)目進(jìn)行處理
參考依據(jù)：湖北省國(guó)稅局對(duì)新老項(xiàng)目劃分的規(guī)定
一個(gè)工程項(xiàng)目，甲方和乙方未簽訂合同，也未取得工程施工許可證，能否以其他方式證明工程實(shí)際上在4月30日已經(jīng)開(kāi)工，并選擇適用簡(jiǎn)易計(jì)稅方法？
財(cái)稅〔2016〕36號(hào)文件規(guī)定是否屬于建筑老項(xiàng)目的標(biāo)準(zhǔn)有兩種，一是以施工許可證上注明的開(kāi)工時(shí)期來(lái)劃分；二是未取得建筑工程施工許可證的，以建筑工程承包合同注明的開(kāi)工日期來(lái)進(jìn)行劃分。所以對(duì)于未取得施工許可證也未簽訂相關(guān)合同的，應(yīng)視為新項(xiàng)目，不能選擇適用簡(jiǎn)易計(jì)稅方法。
總結(jié)
從上述分析可以得出，老項(xiàng)目的分包工程是否可以選擇簡(jiǎn)易計(jì)稅，可以分為以下幾種情況：
（1）專業(yè)分包包含在總包合同之中，以總包合同為準(zhǔn)，如總包合同屬于老項(xiàng)目，則分包合同也屬于老項(xiàng)目，可以采取簡(jiǎn)易計(jì)稅。
（2）專業(yè)分包不包含在總包合同之中，不能參照總包合同的開(kāi)工日期確認(rèn)是否屬于老項(xiàng)目，而應(yīng)依據(jù)專業(yè)分包實(shí)際開(kāi)工時(shí)間，來(lái)判斷新老項(xiàng)目。
（3）專業(yè)分包包含在總包合同之中，但該專業(yè)分包是在營(yíng)改增后開(kāi)工，由于專業(yè)分包沒(méi)有單獨(dú)的施工許可證，以總包合同為準(zhǔn)，如果總包合同屬于老項(xiàng)目，分包合同也應(yīng)視為老項(xiàng)目。
（4）沒(méi)有施工許可證或工程承包合同，或沒(méi)有注明開(kāi)工日期，可以以實(shí)際開(kāi)工時(shí)間作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，需要施工單位提供相關(guān)證據(jù)，同時(shí)根據(jù)當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)的政策依據(jù)而認(rèn)定。