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并購(gòu)雙方根據(jù)價(jià)值評(píng)估確定的交易底價(jià)，協(xié)商確定最終成交價(jià)，并由雙方法定代表 人簽訂正式并購(gòu)合同，明確雙方在并購(gòu)活動(dòng)中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。
并購(gòu)合同是整個(gè)并購(gòu)進(jìn)行的基礎(chǔ)，它是并購(gòu)雙方就所有的并購(gòu)問(wèn)題達(dá)成一致意見(jiàn)的 體現(xiàn)，也是實(shí)際并購(gòu)操作的準(zhǔn)則和將來(lái)爭(zhēng)議解決的根據(jù)。并購(gòu)合同應(yīng)該用最直接、專業(yè) 和沒(méi)有歧義的語(yǔ)言制作，以減少今后的糾紛。并購(gòu)合同通常包括首部、主文和附件三 部分。
1.首部。
合同首部主要寫明合同當(dāng)事人的各種基本情況，包括名稱（姓名），住所，法定代表 人姓名、職務(wù)、國(guó)籍等。
2.主文。
主文包括如下條款：
(1) 先決條件條款爲(wèi)
先決條件是指只有當(dāng)這些條件成立后，并購(gòu)合同才能生效的特定條件。先決條件條 款一般包括以下內(nèi)容：
① 并購(gòu)所需要的所有行政審批。包括產(chǎn)業(yè)進(jìn)入審批、反壟斷審批、國(guó)有資產(chǎn)管理部 門同意轉(zhuǎn)讓的審批和其他行政審批。
② 并購(gòu)雙方股東(大)會(huì)對(duì)并購(gòu)的同意。
③ 買方融資過(guò)程中需要的各種審批。
④ 所有必要的稅務(wù)許可。
⑤ 第三方許可。如目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、合作人、供應(yīng)商、特許權(quán)許可方等。
在所有先決條件的條款都完備以后.資產(chǎn)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓和對(duì)價(jià)支付的行為才能夠進(jìn)行。
(2) 陳述和保證條款。
陳述和保證條款的基本模式就是目標(biāo)企業(yè)或者并購(gòu)企業(yè)保證自己不會(huì)就合同他方關(guān) 心的問(wèn)題進(jìn)行虛假陳述，如果出現(xiàn)虛假陳述，應(yīng)該承擔(dān)什么樣的責(zé)任◎該條款的目的是 避免并購(gòu)雙方顧及不到的風(fēng)險(xiǎn)。陳述和保證條款主要包括那些一方知悉而對(duì)方不易核實(shí) 的事實(shí)陳述*如合同當(dāng)事人是否有簽約權(quán)，以及簽約是否會(huì)導(dǎo)致該方違反其他合同或者 相關(guān)法律，該方是否有其他債務(wù)等。此外，還需要注意陳述和保證這些事實(shí)是針對(duì)簽約 日作出的，還是針對(duì)生效日或者其他特定日期作出的。
(3) 介紹轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)和股權(quán)的條款。
該條款主要是說(shuō)明并購(gòu)交易的標(biāo)的。如果是國(guó)有資產(chǎn)，則要詳細(xì)說(shuō)明資產(chǎn)的組成、 數(shù)量、坐落位置、使用年限等，如果是國(guó)有股權(quán)，則要詳細(xì)說(shuō)明股權(quán)的基本情況。
(4) 保密條款。
在陳述和保證條款部分，并購(gòu)雙方已經(jīng)就各自關(guān)心的重要問(wèn)題做了如實(shí)陳述，實(shí)際 上已經(jīng)涉及各自的許多商業(yè)秘密。為了防止這些商業(yè)秘密的泄露，并購(gòu)雙方在并購(gòu)合同 中要設(shè)置保密條款，要求各自承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)a
(5) 風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)條款學(xué)
在陳述與保證條款部分，并購(gòu)雙方都就自己關(guān)心的問(wèn)題要求對(duì)方進(jìn)行了陳述并保證 陳述的真實(shí)性。但是，有些問(wèn)題是并購(gòu)雙方都無(wú)法預(yù)測(cè)的o所以，在陳述與保證條款部 分，并購(gòu)雙方通常以“就本方所知”作為陳述和保證的前提條件。并購(gòu)企業(yè)最擔(dān)心目標(biāo) 企業(yè)的或有債務(wù)。雖然已經(jīng)進(jìn)行了盡職調(diào)査，目標(biāo)企業(yè)也進(jìn)行了陳述與保證，但是有些 債務(wù)事實(shí)上連目標(biāo)企業(yè)自己都不知道。對(duì)這種風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)，是并購(gòu)企業(yè)關(guān)注的重點(diǎn)。因 此，并購(gòu)企業(yè)一般要求訂立"或有債務(wù)在交割時(shí)由目標(biāo)企業(yè)自行負(fù)擔(dān)”的條款，以及 “交割后發(fā)現(xiàn)的或有債務(wù)如目標(biāo)企業(yè)未曾如實(shí)陳述，無(wú)論是否為故意過(guò)失，均由目標(biāo)企業(yè) 負(fù)擔(dān)”的條款。當(dāng)然，風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的范圍、方式和程度往往取決于并購(gòu)價(jià)款。在高價(jià)前提
下，并購(gòu)企業(yè)往往要求目標(biāo)企業(yè)承擔(dān)較重的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任；反之，在低價(jià)情況下，并購(gòu)企業(yè) 則會(huì)同意目標(biāo)企業(yè)分擔(dān)較小的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。
(6) 不可抗力條款。
不可抗力是指無(wú)法預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服的情況。不可抗力可以是自然原因釀 成的，也可以是人為因素引起的。前者如地震、水災(zāi)、旱災(zāi)、突發(fā)疫情等，后者如戰(zhàn)爭(zhēng)、 政府禁令、罷工、暴亂等。不可抗力條款的主要內(nèi)容包括：雙方約定的不可抗力的具體 內(nèi)容；遭遇不可抗力事故的一方向另一方提出事故報(bào)告和證明文件的期限和方式；遭遇 不可抗力事故一方的責(zé)任范圍。如因不可抗力使合同無(wú)法履行，則應(yīng)解除合同。如不可 抗力只是暫時(shí)阻礙合同履行，則一般釆取延期履行合同的方式。凡發(fā)生不可抗力事故， 在當(dāng)事人已盡力采取補(bǔ)救措施但仍未能避免損失的情況下，可不負(fù)賠償責(zé)任。
(7) 企業(yè)債權(quán)債務(wù)處理?xiàng)l款。
債權(quán)債務(wù)處理?xiàng)l款一般會(huì)規(guī)定一個(gè)基準(zhǔn)日，作為目標(biāo)企業(yè)債權(quán)債務(wù)承擔(dān)的分界線。 同時(shí)，為了防止目標(biāo)企業(yè)的或有債務(wù)，并購(gòu)企業(yè)會(huì)要求目標(biāo)企業(yè)在陳述和保證條款中保 證目標(biāo)企業(yè)除債權(quán)債務(wù)清單中列明的負(fù)債之外再無(wú)其他負(fù)債。
(8) 職工安置條款。
職工安置條款關(guān)系到目標(biāo)企業(yè)的切身利益，相關(guān)法規(guī)對(duì)該問(wèn)題進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。并 購(gòu)企業(yè)和目標(biāo)企業(yè)在職工安置條款的設(shè)置上要注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
① 不得損害職工的合法權(quán)益。
② 職工安置條款的內(nèi)容一定要經(jīng)目標(biāo)企業(yè)職工代表大會(huì)審議通過(guò)。
③ 仔細(xì)研究地方政府的不同規(guī)定。在實(shí)際操作中，各省區(qū)市對(duì)于國(guó)有企業(yè)改制的職 工安置問(wèn)題往往都有自己的規(guī)定。這些規(guī)定有的合法，有的則是和中央法律政策相違背 的。此外，這些規(guī)定中的職工安置方式和費(fèi)用并不完全相同。因此，在設(shè)置職工安置條 款時(shí)，有必要對(duì)地方政府有關(guān)職工安置的規(guī)定和政策進(jìn)行仔細(xì)研究，以便正確評(píng)估目標(biāo) 企業(yè)在職工安置中所要支付的款項(xiàng)和承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。
(9) 經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l款。
該條款主要是規(guī)定并購(gòu)后成立或保留的企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理問(wèn)題，如經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略的規(guī)劃、 高級(jí)管理人員的安排等。
(10) 索賠條款和提存條款。
索賠條款主要是規(guī)定并購(gòu)一方違約后的賠償責(zé)任。提存條款主要是并購(gòu)企業(yè)為了配 合索賠條款設(shè)置的。如果目標(biāo)企業(yè)違約，并購(gòu)企業(yè)就會(huì)要求目標(biāo)企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任。為 防止出現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)無(wú)法賠償?shù)那闆r，并購(gòu)企業(yè)就通過(guò)提存條款，將并購(gòu)價(jià)款存放于雙方 信任的第三方，或者是放在律師事務(wù)所，或者是放在會(huì)計(jì)師事務(wù)所，以供索賠之用。
(11) 過(guò)渡期安排條款。
在并購(gòu)協(xié)議簽訂至協(xié)議履行交割前，并購(gòu)雙方尤其是目標(biāo)企業(yè)須維持目標(biāo)企業(yè)的現(xiàn) 狀，不得修改章程和分派股利及紅利，不得將擬出售資產(chǎn)或股份再行出售、轉(zhuǎn)移或設(shè)定 擔(dān)保。維持現(xiàn)狀條款主要是為了減少并購(gòu)企業(yè)的并購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)。
312 高級(jí)會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)
(12) 價(jià)格條款。
主要規(guī)定擬并購(gòu)的資產(chǎn)或股權(quán)的價(jià)格和評(píng)估依據(jù)。
(13) 支付期限條款和股權(quán)或資產(chǎn)移轉(zhuǎn)條款。
一般來(lái)說(shuō)，并購(gòu)合同會(huì)在規(guī)定并購(gòu)企業(yè)的對(duì)價(jià)支付期限的同時(shí)，設(shè)置股權(quán)或資產(chǎn)移 轉(zhuǎn)條款。并購(gòu)雙方可以約定股權(quán)或資產(chǎn)一次性移轉(zhuǎn)，也可以約定分批移轉(zhuǎn)，還可以約定 辦理股權(quán)或資產(chǎn)移轉(zhuǎn)的手續(xù)由誰(shuí)負(fù)責(zé)以及程序怎么設(shè)置等問(wèn)題。在股權(quán)或資產(chǎn)移轉(zhuǎn)條款 中，特別要確定標(biāo)的移轉(zhuǎn)日和變更登記日，以便做好移轉(zhuǎn)程序的上下銜接工作，同時(shí)也 便于并購(gòu)雙方控制風(fēng)險(xiǎn)。
(14) 支付方式條款。
支付方式一般是現(xiàn)金、股權(quán)或者現(xiàn)金和股權(quán)等多種支付手段的綜合運(yùn)用。
(15) 合同終止條款。
并購(gòu)程序非常復(fù)雜，牽涉的事務(wù)非常煩瑣。事實(shí)上，并購(gòu)雙方很難完美無(wú)缺地履行 合同。為了防止并購(gòu)雙方以任何微小的履約瑕疵隨意終止合同，并購(gòu)合同中應(yīng)專門設(shè)置 合同終止條款，規(guī)定在哪些情況下，并購(gòu)雙方可以終止合同。
(16) 法律適用條款。
當(dāng)事人可以約定糾紛發(fā)生后適用的法律。
(17) 定義條款。
定義條款的目的是便于并購(gòu)雙方理解和執(zhí)行該合同，減少對(duì)合同理解的歧義和偏差。
(18) 爭(zhēng)議解決條款。
爭(zhēng)議解決條款主要是說(shuō)明并購(gòu)雙方發(fā)生爭(zhēng)議應(yīng)該通過(guò)何種方式解決。一般來(lái)說(shuō)，爭(zhēng) 議解決的方式是友好協(xié)商、第三方調(diào)解、仲裁和訴訟。
3-附件。
附件主要包括財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、政府批準(zhǔn)文件、 財(cái)產(chǎn)清單、職工安置方案、會(huì)議紀(jì)要、談判筆錄等。

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