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一、國際反避稅的立法基礎(chǔ)
(一)國家稅收主權(quán)
稅收主權(quán)是國家主權(quán)在稅收領(lǐng)域內(nèi)的體現(xiàn)。國家行使征稅權(quán)依據(jù)的是國家主權(quán),同時,一旦各國通過簽訂雙邊性或多邊性的國際條約參與國際稅收的協(xié)調(diào)與合作,意味著在締結(jié)條約后必須受條約的約束,行使稅收主權(quán)時必須以國際法為依據(jù)。在協(xié)調(diào)的范圍內(nèi),國家的稅收政策已不再僅由本國政府管理和制定,而必須遵從相關(guān)的協(xié)調(diào)組織的協(xié)議、國際條約等國際法的約束。
(二)國際稅收協(xié)定
國際稅收協(xié)定是主權(quán)國家間締結(jié)的關(guān)于稅收問題的國際協(xié)議,一般指關(guān)于對所得(和財產(chǎn))避免雙重征稅的協(xié)定。它為有效進行國際反避稅確立了基本原則、必要程序和可行措施,在目前國際稅收領(lǐng)域缺少一個統(tǒng)一的多邊稅收協(xié)定的情況下,國際稅收協(xié)定是協(xié)調(diào)各國管轄權(quán)沖突及防止跨國納稅人逃避稅的最重要的法律基礎(chǔ)。其中,有關(guān)反避稅和稅收情報交換的規(guī)定是主要體現(xiàn)。
1、反避稅。反避稅是各國談簽協(xié)定的主旨之一,具體表現(xiàn)為:一是真實居民身份是防止“濫用協(xié)定”的前提。居民身份認定應(yīng)當是防止跨國納稅人避稅的重要“防火墻”。新版OECD范本中已多處強調(diào)真實“居民”身份的概念。必要時,可與協(xié)定國的稅務(wù)當局合作,認定嫌疑者的真實居民身份。二是“常設(shè)機構(gòu)”原則是確定外國企業(yè)納稅義務(wù)的基礎(chǔ)?!俺TO(shè)機構(gòu)”的活動普遍而復(fù)雜,且涉及跨國稅收業(yè)務(wù),OECD經(jīng)常評議這一條款,并對協(xié)定范本注釋不斷做出修改和補充,指引稅務(wù)行政管理者合理界定“常設(shè)機構(gòu)”,正確執(zhí)行協(xié)定。三是“聯(lián)屬企業(yè)”利潤調(diào)整是控管轉(zhuǎn)讓定價的重要措施。面對跨國公司遍布全球的“聯(lián)屬企業(yè)”網(wǎng)絡(luò)和交易活動,OECD在1995年形成“跨國企業(yè)與稅務(wù)機關(guān)轉(zhuǎn)讓定價指南”,為各國反避稅工作提供重要參考和指引。但該指南并不具有法律約束力,只是“鼓勵”各國使其國內(nèi)做法與該指南相一致。
2、稅收情報交換。這是一國作為稅收協(xié)定締約國承擔的一項國際義務(wù),也是該國與其他國家稅務(wù)當局之間進行征管合作以防止和管制國際避稅的重要方式。涉及情報交換條款的重要國際稅收協(xié)定范本有OECD國際稅收協(xié)定范本、聯(lián)合國國際稅收協(xié)定范本和美國國際稅收協(xié)定范本。自2000年以來,OECD對國際稅收協(xié)定連續(xù)、集中地進行修訂和補充,以適應(yīng)不斷變化的國際稅收對情報交換的要求,加強反避稅力度,該范本也成為目前最重要、基礎(chǔ)性的范本。主要內(nèi)容有:逐步消除情報交換的技術(shù)障礙,以促使全球稅收情報交換工作更廣泛、更有效地開展;對情報交換的例外、限制的規(guī)定明確了使用程度和范圍,以防止對這些例外的濫用;情報交換的主動性和自動性逐步增強;越來越重視對納稅****益的保護。
值得提及的是,由OECD和避稅港國家組成的全球反有害稅收競爭論壇發(fā)布的“稅收情報交換協(xié)議范本”,適用對象包括部分OECD成員國和11個世界上主要的避稅地。作為國際公共產(chǎn)品,其他國家也可以適用。實際上,鼓勵更多的國家適用也是協(xié)議范本的初衷之一。它是面對跨國公司世界范圍內(nèi)的避稅活動。相關(guān)各國通過努力達成的一個多邊的架構(gòu)。
二、反避稅多邊協(xié)調(diào)與合作
由于跨國納稅人特別是跨國公司常涉及數(shù)個國家,各國難以單純依靠既有的單邊性的國內(nèi)法和雙邊協(xié)定對其進行有效監(jiān)管,由此對國際避稅進行多邊協(xié)調(diào)的趨勢日益明顯,腳步也明顯加快。主要表現(xiàn)為:
(一)區(qū)域性國際協(xié)調(diào)與合作
當前,已有諸如歐盟、北美自由貿(mào)易區(qū)、東亞聯(lián)盟等眾多的區(qū)域性經(jīng)濟一體化組織存在。在這些區(qū)域性組織中,多邊稅收國際協(xié)調(diào)與合作措施和規(guī)則已有相當程度的發(fā)展。例如,歐盟即訂有《稅務(wù)行政相互協(xié)助公約》,丹麥、荷蘭、挪威、冰島和瑞典訂有《北歐條約》,獨聯(lián)體國家也于1999年簽訂了多邊性稅收互助協(xié)定。目前,意大利等12個歐盟國家已經(jīng)簽訂了稅收情報交換的多邊協(xié)議,協(xié)議中規(guī)定了有關(guān)文書送達和稅款征收方面的國際合作內(nèi)容,該協(xié)議已于2006年5月1日在意大利生效。
(二)跨區(qū)域協(xié)調(diào)與合作
1、OECD國際稅收管理論壇——FTA。FTA旨在促進各國稅務(wù)機關(guān)對話,確立良好的稅收管理政策,進行資料共享、征管合作,以對抗國際逃避稅。目前加入的除OECD的30個成員國以外,還有一些觀察員國家,如中國、印度等。
2、美國、澳大利亞、加拿大、英國參加的國際稅收庇護聯(lián)合中心,旨在實行稅收資料交換,參加方能不分國界地處理這些逃避稅行為。
3、由澳大利亞、加拿大、法國、德國、日本、英國、美國七國參加的對付避稅港的七國集團,旨在發(fā)布來自避稅港的避稅交易警報,至今已發(fā)出10次關(guān)于境外信托、合伙企業(yè)和預(yù)提稅等逃避稅警報。
此外,還有設(shè)在英國的利茲城堡集團,有10個成員國。上述跨區(qū)域稅收協(xié)調(diào)與合作經(jīng)常討論全球稅收多邊合作和交換稅收資料,這些實踐和經(jīng)驗為打擊和管制國際逃避稅奠定了多邊基礎(chǔ)。
(三)《聯(lián)合國跨國公司行動守則》(草案)
對跨國公司的活動進行國際監(jiān)督和管制,以全面調(diào)整跨國公司活動的《聯(lián)合國跨國公司行動守則》最為重要。守則包括六個主要部分,其中涉及對跨國公司的避稅管制主要體現(xiàn)在第三部分第26—33條:跨國公司的活動與行為。其中關(guān)于轉(zhuǎn)移定價的規(guī)定,要求跨國公司在公司內(nèi)部交易中避免采用不以有關(guān)市場價格或正常交易原則為基礎(chǔ)的定價政策。這是為了防止逃避稅或逃避東道國政府的外匯管制措施,這一目的也反映在關(guān)于稅收的規(guī)定中。雖然該守則尚未獲通過,還不具有國際公約的法律效力,但作為全面調(diào)整跨國公司活動的唯一的全球性統(tǒng)一規(guī)則,仍具有重大借鑒意義;在守則起草過程中體現(xiàn)出來的不同利益集團的爭執(zhí)與對抗,對于深入研究國際反避稅立法也頗具參考意義。
三、國際反避稅立法的困境
(一)國家間利益沖突 在消除國際避稅問題上,有關(guān)國家的利益常常是對立的。因為跨國納稅人避稅行為的客觀結(jié)果是減少了高稅負國家的稅收,但在一定程度上增加了低稅負國家的稅收。因此,各國對跨國納稅人避稅國際管制的態(tài)度不盡相同。對于發(fā)達國家而言,它們主要作為資本輸出國,對國際反避稅是積極響應(yīng)的。而發(fā)展中國家主要作為資本輸入國,基于發(fā)展自身經(jīng)濟的需要,某些國家和地區(qū)提供避稅港,在客觀上引誘了跨國納稅人避稅。由此就出現(xiàn)了“國際稅收競爭”。它可區(qū)分為正常的國際稅收競爭和惡性的國際稅收競爭。根據(jù)OECD界定,以下四種行為構(gòu)成惡性競爭:一是不征稅或是名義征稅;二是拒絕和其他國家交換稅收信息;三是稅收法律及征管規(guī)定缺乏透明度;四是對無實質(zhì)性經(jīng)營的企業(yè)(導管公司)也給予稅收優(yōu)惠。