獨立董事是指獨立于公司股東且不在公司中內部任職,并與公司或公司經營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或專業(yè)聯(lián)系,并對公司事務做出獨立判斷的董事。又叫無關聯(lián)的外部董事。是公司用以制衡執(zhí)行董事,確保公司安全穩(wěn)健運行,保護股東利益不受侵犯的制度。最早的獨立董事制度產生于美國。早在20世紀30年代,美國證監(jiān)會就建議公眾公司設立“非雇員董事”,1940年又通過《投資公司法》正式確定獨立董事制度。在美國,獨立董事得以迅速發(fā)展是有歷史原因的。20世紀70年代時,政府也被卷入公司行賄丑聞中,嚴重影響了股民對公司及政府的信心。美國證監(jiān)會在70年代至90年代數(shù)次完善了上市公司獨立董事的任命方法,獨立董事在董事會所占比例以及獨立董事的其它特殊權利。由于獨立董事具有獨立性與客觀性,可以保證公司決策的公正客觀,不受外部勢力的控制。因此獨立董事的作用被越來越多的國家和地區(qū)所認可和重視,英國也在20世紀80年代建立了“非執(zhí)行董事促進協(xié)會”。 據(jù)經濟合作與發(fā)展組織(OECD)統(tǒng)計,1999年,英國董事會中獨立董事的比重達34%,而美國為62% 。
由于英美國家一直以來的公司治理結構是由董事會掌握經營與監(jiān)督大權的一元制,缺少監(jiān)督機構(如監(jiān)事會),對關聯(lián)交易等等大股東控制公司獲取私人利益的行為無法進行有效的監(jiān)督與阻止。獨立董事便是在這樣的公司結構背景下,適應公司發(fā)展的需要而產生的。獨立董事能否發(fā)揮其監(jiān)督者的作用,完全取決于是否能對其獨立性擁有良好保證。
中國的獨立董事制度
與大多數(shù)西方國家的公司采用的一元制公司治理結構不同,我國公司實行的是二元制治理結構。即公司由股東會、董事會、監(jiān)事會三大權力機構分別執(zhí)行決策、經營與監(jiān)督職責。但由于董事會掌控著經營大權,在公司運營中處于上風地位,導致監(jiān)事會的監(jiān)督職能并未得到有效落實。由此,我國效仿西方國家引入了獨立董事制度,以此彌補監(jiān)事會在監(jiān)督上的不足,完善我國公司治理結構。我國證監(jiān)會在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中給出了獨立董事的定義——“上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務,并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事”。由此可以看出獨立董事的本質特征即中立性與獨立性。
相比西方國家公司的股權結構,中國上市公司股權結構有以下特點:國有股份占據(jù)絕對主導地位,股權集中在極少數(shù)大股東手中,中小股東不僅管理能力不足,也缺少參與治理的利益驅動力。而大股東的利益與公司利益并非是完全一致的,大股東為了自己的利益而做出的決策常常是損害公司整體利益的。從中國上市公司治理結構的現(xiàn)狀來看,獨立董事為了履行其監(jiān)督職能,保護公司整體利益,不能完全站在大股東的利益立場。然而,由于中國的中小股東有很大一部分并不是為了投資公司獲取長期效益,而是通過頻繁的股票買賣交易賺取差價,獲得短線利益。中小股東的利益與公司整體利益也并不一致,這導致他們對公司的長期發(fā)展缺乏關注動力,也必然并不踴躍參與公司管理,更不用說保障公司長線利益,即缺乏承擔公司監(jiān)督職責的內在驅動力。從這個角度來說,獨立董事也不應完全代表中小股東的利益。否則無益于董事會的團結與效率的提高。當然,中小股東的利益可以通過選舉中小股東在董事會的代表來得到保護,與此同時,獨立董事所擁有的對總額高于300萬元或高于公司凈資產值5%的借款或其它資金往來發(fā)表獨立意見的特權,也是用以遏制大股東侵犯中小股東合法權益的有力武器。
獨立董事維護的是公司的整體利益,根據(jù)公司多邊治理理論,公司的利益相關者不僅包括公司的投資者即大小股東,也包括公司外部的利益相關者如公司的債權人、供應商、全體職工與公司產品的消費者。由于現(xiàn)代企業(yè)的投資意識增強,對財務杠桿的利用度加大,企業(yè)的資產負債率也越來越高。當公司破產時,債權人所承擔的風險之高不遜于投資人。為了保證債權人的合法權益,維持整個社會信用體系的良性發(fā)展,必須確保獨立董事對于公司誠信與勤勉度的監(jiān)督責任;而獨立董事對公司職工利益的保護體現(xiàn)在對職工合法勞動權力與勞動保障權力的維護,并監(jiān)督薪酬委員會制訂與實際情況相適應的薪酬激勵機制。獨立董事發(fā)揮監(jiān)督職責、保護公司整體利益的核心在于保持其獨立性。
