據(jù)統(tǒng)計，我國民營企業(yè)平均壽命不到3年。導(dǎo)致企業(yè)“短命”最重要的原因往往是內(nèi)部矛盾。而股東矛盾，則是內(nèi)部矛盾中最主要、最具破壞性的。如何預(yù)防股東之間的矛盾呢？
一、遠(yuǎn)離“致命的不一致”
有三家企業(yè)（均為個人獨(dú)資企業(yè)），都是進(jìn)行石灰石礦的開采及相關(guān)礦產(chǎn)品的生產(chǎn)。在當(dāng)?shù)卣闹鲗?dǎo)下，進(jìn)行了以擴(kuò)大規(guī)模為目的的合并。通過談判，三家企業(yè)合并為一家新公司，原三家企業(yè)的投資人成為新公司股東。確定具體股權(quán)份額時，股權(quán)之爭十分激烈，最后股東A作出了妥協(xié)，股權(quán)份額減為32%，另兩個股東B和C各占34%。
可是，公司剛運(yùn)作不到三個月，股東之間就發(fā)生了激烈的沖突。這里面有行政捆綁產(chǎn)生的弊端、股權(quán)平衡導(dǎo)致的問題，更有公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計的問題。原來，新建公司的章程是從網(wǎng)上下載的所謂標(biāo)準(zhǔn)文本，規(guī)定“重大事項經(jīng)持有三分之二以上股權(quán)的股東同意決定”。股東A很快發(fā)現(xiàn)，他聯(lián)合B或者C兩人中的任何一人，都只有66%的股權(quán)比例，達(dá)不到三分之二，決定不了重大事項。也就是說，自己提出的重大事項主張，必須說服B和C一致同意才行。而B和C只要取得一致，便可以決定任何事項。當(dāng)初讓股權(quán)（從1/3減至32%）時，想到只是比他們少兩個百分點(diǎn)的分紅，沒想到在公司控制上出現(xiàn)這樣的結(jié)果，于是A要求重新談判。雖然這種結(jié)果不是B和C當(dāng)初有意謀取的，但是B和C也因為這意外的特權(quán)而暗自得意，不肯答應(yīng)重新談判?？墒茿負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)，而且合并時是帶著一批人進(jìn)入新公司的，于是在工作中處處鬧別扭，嚴(yán)重影響公司運(yùn)作。
最后，在律師幫助下，這家公司修改了公司章程，在持股結(jié)構(gòu)不變的情況下，股東會表決權(quán)按人頭行使，不按出資比例行使，并對公司治理作整體重新設(shè)計。
要使企業(yè)能正常有序地運(yùn)作，公司契約的完備程度非常重要。這里所說的“契約”，主要就是指股東協(xié)議和公司章程。股東協(xié)議是全體股東協(xié)商一致的產(chǎn)物，只要有一個股東不同意，協(xié)議都無法簽訂。公司章程在首次制定時，需要全體股東簽字確認(rèn)，以后的修改，則憑借持表決權(quán)特別多數(shù)（2/3以上）的股東同意即可。也就是說，公司章程在制定時更像“協(xié)議”，而在修改時更像“法律”。
股東協(xié)議和公司章程，是公司事先設(shè)計的重要環(huán)節(jié)。有如下建議：
其一，公司章程盡量吸收股東協(xié)議的內(nèi)容，保留股東協(xié)議。并且在股東協(xié)議和公司章程里都明確說明當(dāng)兩者出現(xiàn)不一致時的處理方式。
其二，首次制定的公司章程全部吸收股東協(xié)議中關(guān)于股東權(quán)益及公司治理的內(nèi)容，并明確約定章程中某些條款的修改必須經(jīng)全體股東一致同意。
不論哪個方案，應(yīng)盡量減少必須全體股東通過的事項，以保障公司運(yùn)作的效率。
二、精心設(shè)計三個細(xì)節(jié)
1．落實(shí)知情權(quán)
股東知情權(quán)，是股東實(shí)現(xiàn)財產(chǎn)權(quán)益的最重要條件?？墒?，股東濫用知情權(quán)，又會給公司的商業(yè)秘密帶來威脅。如何平衡股東知情
權(quán)和公司商業(yè)秘密保護(hù)之間的關(guān)系？
股東行使知情權(quán)的方式，最直接的就是查賬。法律對此有規(guī)定，可是過于簡單?！豆痉ā返?4條規(guī)定：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。
在實(shí)際公司設(shè)計中，如果在事先約定中明確細(xì)節(jié)，會省卻很多麻煩。比如，我在協(xié)助一家公司進(jìn)行公司設(shè)計時，建議在股東協(xié)議和公司章程中明確規(guī)定，股東有權(quán)查閱、復(fù)制、摘錄公司賬簿及財務(wù)憑證（包括原始憑證）。同時規(guī)定了股東的保密義務(wù)，除了在股東內(nèi)部洽談時使用，以及依法維護(hù)股東權(quán)益在訴訟或者仲裁程序中作為證據(jù)使用以外，不得用作其他任何用途。這是因為，該公司股東人數(shù)不多，股權(quán)沒有過度分散，最小的股東也持有公司5%的股份，股東對公司的參與程度很高。而且該公司業(yè)務(wù)非常市場化，操作也比較規(guī)范，對公司商業(yè)秘密泄露沒有特別的擔(dān)心。作為配套制度，建議約定股東的競業(yè)禁止義務(wù)。
2．約定股東控制權(quán)
股東對公司的控制，主要表現(xiàn)為參加股東會。這方面，法律留給股東自治的空間很大，需要解決的問題也很多。比如：董事、監(jiān)事、董事長、副董事長及經(jīng)理如何產(chǎn)生？新《公司法》對股份公司選舉中的“累積投票制”進(jìn)行了確認(rèn)，而對有限公司并未提及。這樣，占簡單多數(shù)持股比例的大股東似乎可以完全控制董事會監(jiān)事會，因此需要股東對此作出適合自己公司的約定。
例如，M公司由股東三人組成，其中甲股東是主要投資人，占公司70%的股份，并承擔(dān)公司主要經(jīng)營管理職責(zé)，任總經(jīng)理。乙股東和丙股東分別占18%和12%的股份，也在公司中起比較重要的作用。乙、丙的股權(quán)部分來源于實(shí)際出資，部分來源于甲的配股（配股實(shí)現(xiàn)時間為兩年）。
經(jīng)過充分的協(xié)商，股東們一致認(rèn)同，既要保證甲對公司日常經(jīng)營管理的決定權(quán)，又要在重大事項上保證乙和丙對甲的適當(dāng)牽制。我根據(jù)與股東們溝通的情況，提出了以下建議：
（1）明確公司重大事項（除法律規(guī)定事項之外）。
（2）公司不設(shè)董事會，設(shè)執(zhí)行董事，由甲股東擔(dān)任。重大事項由股東會經(jīng)股權(quán)2/3以上并股東人頭2/3以上多數(shù)同意方能決定。或者規(guī)定重大事項由持有公司股權(quán)80%以上股東同意決定。
3．對股權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)先約定
我國現(xiàn)行公司法對有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是這樣的態(tài)度：對股東之間的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不做任何限制；向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，適當(dāng)限制以保證公司的人合性，但是最終不限。同時允許公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另作規(guī)定。
其實(shí)，股東之間內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)對公司影響極大。這種轉(zhuǎn)讓可能導(dǎo)致公司話語權(quán)的極大變化，也可能使苦心設(shè)計的公司治理方案付諸東流。關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，M公司做了如下個性化約定：
?。?）股東向其他人（包括股東）轉(zhuǎn)讓股權(quán)（包括股權(quán)的繼承、贈與及共同財產(chǎn)分割），必須經(jīng)其他股東同意，不同意的股東應(yīng)當(dāng)收購其股
-
權(quán)，否則視為同意轉(zhuǎn)讓。不同意的股東決定收購其股權(quán)的，收購價格協(xié)商確定，協(xié)商不成的，按事先設(shè)計的公式確定股份價格。二人以上的股東決定收購的，協(xié)商確定收購份額，協(xié)商不成的，按所持股份比例確定份額。
?。?）股權(quán)轉(zhuǎn)讓以后不影響現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)的，原則上由新股東承繼原股東因本協(xié)議而享有的權(quán)利義務(wù)。轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，從而引起權(quán)利義務(wù)變化的，應(yīng)由全體股東重新協(xié)商確定相關(guān)權(quán)利義務(wù)。
?。?）有配股的股東，在公司成立后兩年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)。但是經(jīng)全體股東協(xié)商一致同意轉(zhuǎn)讓的除外。
?。?）有配股的股東，未滿兩年因股東個人原因退出公司或者不能正常提供約定的勞務(wù)，其配股部分股權(quán)由公司無償收回注銷，或者按比例分配給其他股東，退出股東必須協(xié)助辦理相關(guān)變更登記手續(xù)。但是，因為股東死亡、殘疾等非主觀原因不履行義務(wù)，以及因不可抗力不能履行義務(wù)又不能彌補(bǔ)的，其股權(quán)根據(jù)已履行義務(wù)的時間按比例折算保留。
三、避開引發(fā)“心臟病”的股權(quán)設(shè)計
某些股權(quán)結(jié)構(gòu)本身就是矛盾的淵源。最容易導(dǎo)致毀滅性矛盾的股權(quán)結(jié)構(gòu)有兩種：平衡型股權(quán)結(jié)構(gòu)和平均分散型股權(quán)結(jié)構(gòu)。
先說平衡性股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致僵局的例子。
有兩個人，同學(xué)多年后共同成立了一家公司。公司業(yè)務(wù)發(fā)展不錯，效益也十分可觀。但沒到一年公司便垮掉了。原來，兩人在經(jīng)營戰(zhàn)略、用人理念上發(fā)生了分歧，都很堅持自己的看法。正好兩人各占公司50%的股份，誰也不能單獨(dú)作決定。開始還只是理性的爭執(zhí)，后來變成了感性的抬杠，凡是對方主張的一概否決，以致一個很有發(fā)展?jié)摿Φ墓净罨畋煌峡濉?br />
這是典型的平衡股權(quán)的難題。兩個人股份相當(dāng)，對財產(chǎn)權(quán)利和控制權(quán)利的行使力度一樣。積極的一面是，兩個人力度一樣大，可能互不相讓；消極的一面，也可能互相觀望—反正賠了也有你的一半。
而平均分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)一旦產(chǎn)生股東矛盾，也可能是致命的。我有一個客戶，從零起步，已經(jīng)運(yùn)作了近十年。開始是兩個股東，一大一小，兩個人互相配合，業(yè)務(wù)做得還不錯。后來為了做大，經(jīng)過幾次增資擴(kuò)股，包括給有能力的職業(yè)經(jīng)理配股，變成了七個股東。其中最大的股東占30%股份，最小的兩個股東各占5%，另有兩人各占20%，兩人各占10%。大股東任執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，其他股東分任不同的職務(wù)。
這種股權(quán)結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致該公司即便是小事情也難以決定。一次，公司決定中秋節(jié)全體員工去爬香山，行政部經(jīng)理卻為了這件事，哭了好幾場，都無法協(xié)調(diào)好。原因是這些股東（他們在企業(yè)里面都被稱為“X總”）意見不統(tǒng)一。負(fù)責(zé)銷售的股東根本就不同意去，認(rèn)為正是拿單的時候，不宜耽誤時間。負(fù)責(zé)財務(wù)的股東認(rèn)為預(yù)算太高，不值。負(fù)責(zé)產(chǎn)品的股東認(rèn)為預(yù)算還太少，要搞就得像樣一點(diǎn)。在重大決策上，大家要么表態(tài)但不關(guān)痛癢，要么就不表態(tài)。誰也不作負(fù)責(zé)任的思考，誰也不作有力的擔(dān)當(dāng)。而擔(dān)任總經(jīng)理的大股東的意見也時常遭到否決。就這樣，這家開始發(fā)展還不錯的公司，后來一直不死不活，租用寫字樓的品質(zhì)越來越差，辦公場地也越來越小。
這個案例反映的是平均分散股權(quán)結(jié)構(gòu)的弊端。由于股權(quán)平均分散，沒有人能真正地行使控制權(quán)，極易產(chǎn)生搭便車的心態(tài)。搭便車最突出的莫過于人民公社，這已被證明是沒有效率的方式。在這種股權(quán)結(jié)構(gòu)下，只有產(chǎn)生一個英雄，有極大的人格魅力并大公無私，公司才有希望。
四、股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計五原則
現(xiàn)實(shí)中沒有絕對完美或者正確的股權(quán)結(jié)構(gòu)。但根據(jù)多年經(jīng)驗，筆者對有限公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計提出如下建議：
1．最好有大股東，但大股東不絕對控股
必須要有相對大股東對公司負(fù)最終責(zé)任。其他股東有參與的積極性，有參與的必要，也有參與的力量。
2．在資本力量不是很強(qiáng)大的情況下，公司的主要管理者最好占大股
控制利益與基于股權(quán)的財產(chǎn)利益一致，有助于避免非股東（或者小股東）控制人綁架股東利益。在資本力量足夠強(qiáng)大的情況下，公司的主要管理者可以占小股或者不占股份。
3．相比平衡股權(quán)和平均分散股權(quán)，民營企業(yè)一股獨(dú)大更有助于公司發(fā)展
一股獨(dú)大的股權(quán)結(jié)構(gòu)有一定弊端，比如容易形成獨(dú)裁，小股東的權(quán)益容易受到侵犯等?，F(xiàn)實(shí)中，理論界對一股獨(dú)大的恐懼和非議，更多來源于國有企業(yè)的一股獨(dú)大，這是股東缺位狀態(tài)下的一股獨(dú)大。民營企業(yè)股東一般不會出現(xiàn)缺位，反而具有一股獨(dú)大的獨(dú)特優(yōu)勢：財產(chǎn)權(quán)利和控制權(quán)利相對統(tǒng)一，不容易發(fā)生矛盾；控制成本低，決策效率高。
4．警惕用配股的方式激勵員工
股東的積極性，正面來源于對公司剩余索取權(quán)的行使，反面來源于對投資血本無歸的恐懼。剩余索取權(quán)與剩余控制權(quán)息息相關(guān)。配股太少，行使剩余索取權(quán)的積極性不高；太多，公司控制成本增大。相比于投資獲得的股份，配股股東血本無歸的恐懼大為減少。
5．投資人在公司設(shè)立之初就應(yīng)當(dāng)考慮股權(quán)結(jié)構(gòu)問題，盡量避免畸形股權(quán)
如果畸形股權(quán)結(jié)構(gòu)已經(jīng)形成，或者不得不形成這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)，就要通過其他手段盡量彌補(bǔ)。比如，設(shè)計適應(yīng)公司實(shí)際情況的治理模式，用優(yōu)先股解除部分股東的控制權(quán)，等等。
