摘 要：就業(yè)協(xié)議(《全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》) 是在畢業(yè)生就業(yè)市場化過程中采取的有效措施。但現(xiàn)實中仍面臨著性質(zhì)不清、實施困難、效果不佳等問題。2008年1月1日，正式生效的《勞動合同法》性質(zhì)定位準(zhǔn)，操作性強，為構(gòu)建發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系奠定了堅實的基礎(chǔ)；就業(yè)協(xié)議與勞動合同的終極指向都是勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定；在此背景下，探討就業(yè)協(xié)議的勞動合同化，并指出其亟需完善的地方。
關(guān)鍵詞：畢業(yè)生； 就業(yè)協(xié)議；勞動合同；積極效果
就業(yè)協(xié)議的政策背景表述是“建立比較完善的由學(xué)校和有關(guān)部門推薦，學(xué)生和用人單位在國家改革指導(dǎo)下雙向選擇，自主擇業(yè)的畢業(yè)生就業(yè)制度?！痹摫硎鰶]有表明就業(yè)協(xié)議的性質(zhì)及具體適用。就業(yè)協(xié)議是合同，是學(xué)界業(yè)界的共識。但到底是什么性質(zhì)的合同沒有形成共識。有的認(rèn)為是民事合同，但不能解釋學(xué)校對畢業(yè)生就業(yè)的管理行為；有的認(rèn)為是預(yù)約將來訂立勞動合同的締約合同，但不能很完全的界定畢業(yè)生依約到用人單位報到后沒有簽署勞動合同形成的事實勞動關(guān)系；有的認(rèn)為是就業(yè)意向書，但僅僅是一個意向，畢業(yè)生、用人單位的權(quán)力義務(wù)就無從談起，就業(yè)協(xié)議書的效用將會降低。以上觀點沒有將就業(yè)協(xié)議納入到勞動合同中，不利于畢業(yè)生順利地?fù)駱I(yè)就業(yè)。
一、就業(yè)協(xié)議勞動合同化的法理依據(jù)
就業(yè)協(xié)議是以實現(xiàn)畢業(yè)生就業(yè)，建立勞動關(guān)系為目的的，是具有法律效力的無名合同，就業(yè)協(xié)議的主要特性與勞動合同一致，具有勞動合同性。
（一）簽約主體符合勞動合同要求
勞動合同的當(dāng)事人是勞動者和用人單位。新版就業(yè)協(xié)議明確了就業(yè)協(xié)議的當(dāng)事人為畢業(yè)生、用人單位，因此不是三方協(xié)議，就業(yè)部門（學(xué)校）實際上是見證者、監(jiān)督者。畢業(yè)生大學(xué)畢業(yè)時一般都符合勞動法第十五條“禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人?！钡慕剐砸?guī)定及民法通則“十八歲以上的人具有完全民事行為能力”的權(quán)力性規(guī)定，因而具備勞動權(quán)利能力和勞動行為能力，是合格的勞動者主體。
（二）就業(yè)協(xié)議事實上具備勞動合同的內(nèi)容
新版就業(yè)協(xié)議書共有十條，較舊版增加了第二條五款對就業(yè)崗位，工作地點，合同期限，工資標(biāo)準(zhǔn)，福利保障，落戶條件的相關(guān)規(guī)定，第三條明確了用工單位的帶有承諾內(nèi)容的宣傳材料和畢業(yè)生的自薦材料的法律效力，第五條用人單位和畢業(yè)生享有的合同解除權(quán)的條件，第六條對于違約金的規(guī)定，第七條對于繼續(xù)深造或者是公務(wù)員等政策性就業(yè)違約的約定，第八條關(guān)于訂立勞動合同的規(guī)定，第九條爭端解決條款的規(guī)定。更好的明確了雙方的權(quán)利義務(wù)，有利于明確雙方的權(quán)利義務(wù)體系，保障合同更好的履行。協(xié)議一旦簽訂，協(xié)議內(nèi)容相當(dāng)于勞動合同的主要條款就會確定下來。
（三）簽約時間可以視為勞動合同成立的時間
有觀點認(rèn)為，就業(yè)協(xié)議是在畢業(yè)前簽訂的，勞動合同則是在畢業(yè)后簽訂的。實際上就業(yè)協(xié)議的簽訂時間可以視為勞動合同的簽訂時間。明確地表述是就業(yè)協(xié)議的簽訂實際上是勞動合同的勞動合同的訂立。意思就是說此時勞動合同已經(jīng)成立了。畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議后若符合畢業(yè)條件與用人單位簽訂正式勞動合同實際上是簽署成立的勞動合同正式生效了。據(jù)此，就業(yè)協(xié)議是附生效條件的勞動合同。勞動合同成立于畢業(yè)之前與用人單位充分合意而簽訂就業(yè)協(xié)議之時，并經(jīng)學(xué)校審核合格之時；勞動合同生效則在畢業(yè)后取得畢業(yè)時取得畢業(yè)資格，順利到用人單位報到之時。
（四）就業(yè)協(xié)議符合勞動合同要式性的要求
就業(yè)協(xié)議書必備格式是由教育管理部門提供的，是書面的，與勞動合同的要式性一致。勞動合同的必備條款是由法律明確規(guī)定的，缺少必備條款，勞動合同無效。就業(yè)協(xié)議的簽訂須經(jīng)就業(yè)部門（學(xué)校）審核把關(guān)才能成立生效，如畢業(yè)生資格、用人單位基本信息等。
二、就業(yè)協(xié)議勞動合同化的現(xiàn)實要求
就業(yè)協(xié)議在實踐過程中面臨著很多實際問題。畢業(yè)生權(quán)益很難通過就業(yè)協(xié)議得到維護，實質(zhì)上更加有利于處于強勢地位的用人單位一方，與當(dāng)今傾斜保護勞動者立法趨勢相違背。
（一）勞動合同化后，有利于就業(yè)糾紛解決
勞動仲裁因就業(yè)協(xié)議所發(fā)生的糾紛不屬于勞動爭議，不會受理；法院面對這樣的糾紛同樣會以當(dāng)事人之糾紛不屬于勞動糾紛不予受理或認(rèn)定該糾紛屬于勞動爭議須先行仲裁。實踐中經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況，最后不了了之。依據(jù)就業(yè)協(xié)議，畢業(yè)生與用人單位的維權(quán)成本是極不對稱的：畢業(yè)生沒有任何實力與強大的用人單位對抗，不可能為了幾百塊錢在沒有成功把握情況下去維權(quán)；相反用人單位卻擁有更多的資源去運用，比如克扣工資，扣押證件，甚至還可以向畢業(yè)生畢業(yè)學(xué)校施壓等等。
勞動合同化后，就業(yè)協(xié)議中約定的條款就可以作為仲裁或?qū)徟械囊罁?jù)。就業(yè)協(xié)議違約勞動仲裁部門或法院就可以依據(jù)勞動合同法進行裁判，予以特殊保護。用人單位違約，畢業(yè)生可以依據(jù)就業(yè)協(xié)議請求用人單位繼續(xù)履行協(xié)議或者支付賠償金；相反畢業(yè)生違約一般不用支付違約金，避免了用人單位利用強勢地位侵犯畢業(yè)生的利益，符合弱者需要保護的社會良心。
?。ǘ﹦趧雍贤?，有利于規(guī)避就業(yè)陷阱
就業(yè)陷阱之所以肆無忌憚，是因為用人單位的實施成本極低，甚至沒有?，F(xiàn)今，就業(yè)簽訂后到正式簽訂勞動合同這段時間一般也有幾個月時間，由于就業(yè)協(xié)議的公信力及約束力不強，用人單位在提供勞動條件、薪酬待遇、勞動時間等關(guān)系畢業(yè)生切身利益方面隨意性極強，有的用人單位在簽訂了就業(yè)協(xié)議后仍會進行二次、三次帥選，如此一來當(dāng)初的就業(yè)協(xié)議書沒有任何意義。若勞動合同化，就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容就視為勞動合同的內(nèi)容，具有嚴(yán)肅的法律效力。除非有法定的理由不得在就業(yè)協(xié)議適用期內(nèi)解除就業(yè)協(xié)議，否則畢業(yè)生有權(quán)主張繼續(xù)履行或者要求賠償；針對用人單位就業(yè)協(xié)議試用期利用廉價勞動力的企圖也可以進行《勞動合同法》關(guān)于試用期的規(guī)定進行規(guī)制。
?。ㄈ﹦趧雍贤螅欣谔岣呔蜆I(yè)質(zhì)量
就業(yè)質(zhì)量的內(nèi)涵豐富，就業(yè)的穩(wěn)定性是其應(yīng)有之義。現(xiàn)今就業(yè)協(xié)議，由于缺乏公信力、約束力及操作性，違約現(xiàn)象時有發(fā)生。勞動合同化后，勞動合同的傾斜性保護有利于增強用人單位的審慎意識，促使其更加愛惜畢業(yè)生，努力改善勞動條件、薪酬待遇，完善發(fā)展空間，使穩(wěn)定畢業(yè)生就業(yè)，進而有利于畢業(yè)生成長；另一方面，對畢業(yè)生違約一般不限制，有利于保護畢業(yè)生就業(yè)選擇權(quán)，促使其選擇更好的用人單位，盡快擺脫現(xiàn)單位不利因素，因而提高了就業(yè)質(zhì)量；
（四）勞動合同化后，有利于改善就業(yè)管理
就業(yè)協(xié)議的簽訂與就業(yè)率的統(tǒng)計有密切的關(guān)系。目前就業(yè)率的統(tǒng)計，各界質(zhì)疑不斷。原因就要在于就業(yè)協(xié)議非常好簽，用人單位幫忙簽署也沒有不利法律后果，勞動部門介入管理也缺少可操作性。若勞動合同化后，用人單位將會更注意自己的簽署行為，畢業(yè)生個人也會謹(jǐn)慎的簽署就業(yè)協(xié)議當(dāng)然此舉并不能從根本上杜絕虛假簽署行為；另一方面將就業(yè)管理提前至畢業(yè)生就業(yè)實習(xí)離開學(xué)校時，對畢業(yè)生的就業(yè)保護鏈延長了。勞動合同的成立不再區(qū)分是否取得畢業(yè)證，而以是否簽訂就業(yè)協(xié)議為依據(jù)。
三、新《勞動合同法》框架下就業(yè)協(xié)議的完善
就業(yè)協(xié)議勞動合同化的法理依據(jù)和必要性是非常明顯的。新版的就業(yè)協(xié)議已經(jīng)參照最新的勞動合同法進行了修改完善，比如明確就業(yè)協(xié)議當(dāng)事人為畢業(yè)生和用人單位，規(guī)定了學(xué)校主體的地位職責(zé)，使之退出了當(dāng)事人行列；明確了當(dāng)事人雙方的權(quán)力和義務(wù)，特別是勞動合同必備條款所體現(xiàn)的內(nèi)容得到了充分的體現(xiàn)。但仍然有以下地方亟需修改完善。
?。ㄒ唬┚蜆I(yè)協(xié)議的法律地位沒有明確，在與《勞動合同法》的銜接上仍有裂縫。建議通過修改就業(yè)協(xié)議相關(guān)規(guī)定，直接規(guī)定就業(yè)協(xié)議就是附生效期限的勞動合同。
此勞動合同的生效期限為畢業(yè)生取得畢業(yè)資格后正式去用人單位報到時；并且規(guī)定勞動合同成立（就業(yè)協(xié)議簽訂）后就業(yè)期間視為勞動合同試用期,試用期期間長短嚴(yán)格按照勞動合同法的規(guī)定執(zhí)行；若試用期結(jié)束后，畢業(yè)生還沒有取得畢業(yè)資格，此時仍需參照勞動合同中試用期結(jié)束后的規(guī)定執(zhí)行。
畢業(yè)資格取得后，勞動合同正式生效后無需新開始試用期，實際上試用期在畢業(yè)資格取得之前就已經(jīng)開始；若沒有取得畢業(yè)資格，勞動合同不生效，原實際就業(yè)期間畢業(yè)生權(quán)力義務(wù)仍參照勞動合同試用期規(guī)定辦理。
未取得畢業(yè)資格，只要符合勞動合同關(guān)于勞動者主體資格要求的，仍然可以與該用人單位簽訂新的勞動合同，締結(jié)勞動關(guān)系，只不過是不以畢業(yè)生的身份罷了。
（二）按照《勞動合同法》中關(guān)于違約金的規(guī)定，徹底廢除就業(yè)協(xié)議中畢業(yè)生應(yīng)該支付違約金的規(guī)定，明確用人單位違約應(yīng)向畢業(yè)生支付違約金的規(guī)定。
畢業(yè)生即無需向?qū)W校支付違約金，也無需向用人單位支付違約金?，F(xiàn)實中仍然有高校把收取違約金作為就業(yè)管理的手段，這不僅在上述道理中講不通，也不符合教育部等相關(guān)部門的禁止性規(guī)定；況且學(xué)校不是就業(yè)協(xié)議當(dāng)事人，畢業(yè)生違約就不存在向其支付違約金的道理。畢業(yè)生為弱勢群體，無收入，工作剛剛開始，根據(jù)弱者需要保護的法理，是不能要求其支付違約的成本，應(yīng)保留其基本的生活開支需要，否則有違人道主義原則。用人單位其地位、財力均遠(yuǎn)超畢業(yè)生，就算因為畢業(yè)生違約給其造成了不便或損失也與畢業(yè)生的不便和損失相比根本就不值一提；但是用人單位違約只需極少的成本甚至是零成本就可以對畢業(yè)生造成極大的甚至是毀滅性的影響。
小結(jié)：就業(yè)是民生之本，按照新版《勞動合同法》修改、完善就業(yè)協(xié)議，將其定位為附生效期限的勞動合同將會極大地促進畢業(yè)生就業(yè)，提高就業(yè)質(zhì)量，是在新時期解決民生問題的重要舉措。
