摘 要：為了加強(qiáng)企業(yè)并購規(guī)范的進(jìn)行，保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，涉及的每個(gè)部門必須加強(qiáng)監(jiān)督，完善法律。本文將針對我國企業(yè)購并存在的問題,提出企業(yè)購并法律體系的建議, 不斷完善與發(fā)展購并立法。
關(guān)鍵詞：企業(yè)并購、法律規(guī)范、建議
一、引言
企業(yè)資產(chǎn)管理辦法之中有著明確的規(guī)定，國務(wù)院將代表國家行使對企業(yè)產(chǎn)權(quán)的處置權(quán)，而上層的國務(wù)院則是由各級企業(yè)資產(chǎn)治理部門實(shí)現(xiàn)其所有權(quán)的具體實(shí)施行為。實(shí)際操作中，企業(yè)資產(chǎn)交易處置的主體往往不是主管部門，取而代之的則是企業(yè)的部門領(lǐng)導(dǎo)，這就使得交易往往存在嚴(yán)重個(gè)人因素與危險(xiǎn)性。在具體的企業(yè)資產(chǎn)交易過程中，往往是一對一的談判，由于我國的招商引資硬性行政能力的考評政策，往往注重眼前的利益，抓住企業(yè)并購過程中的軟肋，狠狠地壓低價(jià)格，進(jìn)而我國的企業(yè)資產(chǎn)就被以極底的價(jià)格轉(zhuǎn)讓出去，造成了企業(yè)重大的損失。
二、企業(yè)購并法律規(guī)范中存在的問題
我國企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行并購的形式基本有兩種，第一種就是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，即外資企業(yè)通過在股票市場的股票購買，運(yùn)作，大規(guī)?？刂莆覈髽I(yè)的股權(quán)，另一種形式就是直接性的購買企業(yè)的資產(chǎn)，通過地方的投資獲取企業(yè)的相關(guān)資產(chǎn)設(shè)備，來進(jìn)行并購或者軟收購，控制我國企業(yè)資產(chǎn)。當(dāng)前，由于我國企業(yè)的入市有著較為嚴(yán)格的規(guī)定，因此外資企業(yè)通過對我國企業(yè)股權(quán)的購買難以控制整個(gè)企業(yè)，因此外資企業(yè)進(jìn)行并購的途徑主要就是通過進(jìn)入地方進(jìn)行直接性的資產(chǎn)購買與收購，由于我國的現(xiàn)實(shí)情況，地方的企業(yè)資產(chǎn)的控制環(huán)節(jié)較為薄弱，而所依據(jù)的法規(guī)是《關(guān)于出售小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法》與《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》。
1、立法滯后；與我國企業(yè)購并的實(shí)踐相比較,立法相對滯后,尤其是上市公司購并、跨國購并以及外資購并的監(jiān)管十分欠缺。對企業(yè)購并活動,雖然就其形式、程序和辦法等問題作了一般性規(guī)定,但是沒有上市公司購并的法律規(guī)定。這樣在處理購并爭議時(shí)就處于無法可依的狀態(tài)。外商直接投資購并我國企業(yè)成為一種新的、重要的投資方式,其作為我國利用外資的一種方式,在吸收外資、引進(jìn)國外先進(jìn)科技和管理經(jīng)驗(yàn)、解決國有企業(yè)現(xiàn)實(shí)困難,促進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)制度的建立等方面發(fā)揮了積極作用。但由于調(diào)整企業(yè)購并的法律、法規(guī)的嚴(yán)重滯后,可以說是關(guān)于外資購并的立法基本上處于無法可依的狀態(tài),在外資購并中往往造成國有資產(chǎn)的大量流失,形成了外資企業(yè)在某些行業(yè)的壟斷,嚴(yán)重影響了我國民族工業(yè)的長期發(fā)展。此外,關(guān)于企業(yè)購并的法律效力問題,特別是購并無效問題,現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)章中基本上未做規(guī)定。
2、權(quán)威性不足；我國調(diào)整企業(yè)購并的法律、法規(guī)雖然為我國企業(yè)購并提供了基本的法律依據(jù),但離實(shí)踐需要仍有較大差距。主要是針對國有企業(yè)的購并而制定的,不具有普遍適用性。同時(shí),現(xiàn)行企業(yè)購并法律、法規(guī)和規(guī)章中存在大量不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)要求的問題。一是企業(yè)購并立法的層次較多,體系復(fù)雜,適用范圍具有特定性,依照不同所有制分別規(guī)定,缺乏整體適用性。對出資人、債權(quán)人、職工利益保護(hù)的規(guī)定缺乏明確性。二是企業(yè)購并中的行政干預(yù)和拉郎配現(xiàn)象沒有做出禁止性規(guī)定,對政府在企業(yè)購并中的職能缺乏明確規(guī)定。
3、企業(yè)購并的法律法規(guī),大多是適應(yīng)于國有企業(yè)的,而且對于企業(yè)購并按不同所有制分別規(guī)定,缺乏整體適應(yīng)性,給企業(yè)跨行業(yè)、跨所有制、跨部門大范圍的購并造成障礙。企業(yè)購并法律、法規(guī)和規(guī)章的不一致,甚至相互沖突,缺乏統(tǒng)一性。我國現(xiàn)有企業(yè)購并法律規(guī)范一是原則籠統(tǒng),二是分散零亂,形不成一個(gè)完整明確的規(guī)范體系,適用起來較為困難。此外也顯示出內(nèi)容不完備,包括對購并中信息披露與報(bào)告、反壟斷、購并被宣告無效后的處理,對中小股東及債權(quán)人利益的保護(hù)等許多內(nèi)容均缺乏規(guī)定。
三、建立企業(yè)購并法律體系的建議
1、應(yīng)統(tǒng)一購并的基本法律涵義。現(xiàn)行立法中對購并的基本法律涵義規(guī)定的比較混亂,無明確統(tǒng)一界定,這不僅體現(xiàn)為用詞上的多樣性,也體現(xiàn)在具體內(nèi)容涵義上的多樣性,這種狀況顯然不利于購并的運(yùn)作和市場產(chǎn)權(quán)交易的發(fā)展。有關(guān)立法機(jī)構(gòu)及行政部門應(yīng)及時(shí)清理相關(guān)立法,及時(shí)廢除不利于購并發(fā)展、操作的立法,并為購并的發(fā)展掃清障礙。及時(shí)保護(hù)購并主體和購并行為,盡可能簡化操作中的審批手續(xù),以適應(yīng)市場不斷系統(tǒng)化的需要。進(jìn)一步遵循市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律制定購并的法律、法規(guī),盡可能排除計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響,真正體現(xiàn)出購并行為的市場性和購并主體的自愿性,以及行為的有償性,禁止拉郎配式的購并。
2、我國先前修改和頒布了3個(gè)兼并準(zhǔn)則,對兼并活動中的信息披露、程序、反對欺詐、懲治內(nèi)幕交易、保護(hù)中小投資者的權(quán)利等方面進(jìn)行了明確的規(guī)定。為適應(yīng)市場的不斷變化和發(fā)展,滿足新形勢的需要,立法上對舊法律本身作了一些修改,但其基本原理至今未變,使法律保護(hù)缺乏權(quán)威性。另一方面加緊制定新的法律,使企業(yè)兼并相關(guān)法律在保證自身良好的傳統(tǒng)和監(jiān)管機(jī)制的基礎(chǔ)上,具備較強(qiáng)的適應(yīng)性,兼并活動始終在不斷完善的法律監(jiān)管下有序、合法地進(jìn)行。企業(yè)購并活動中的程序問題,其中應(yīng)該包括購并主體的資格與要求、購并的各種形式、信息披露與公告的要求、購并合同或收購要約的批準(zhǔn)要求、目標(biāo)公司的業(yè)績何時(shí)起記入收購方、職工的安置與待遇、糾紛的管轄等。不斷建立和完善我國現(xiàn)代企業(yè)的購并機(jī)制,使購并這一復(fù)雜而富于技巧的經(jīng)濟(jì)行為、市場行為有章可循,有法可依。
3、用立法確定企業(yè)兼并的主體對象、客體內(nèi)容適合我國國情的需要。僅就我國上市公司而言,其股份存在有國家股、法人股、社會公眾股和內(nèi)部職工股等不同表現(xiàn)形態(tài),且目前國家股、法人股還不能上市交易。這一特殊情況,使在我國利用證券交易市場完成兼并的行為較難實(shí)現(xiàn)。要想從鼓勵競爭、提高效益的角度支持企業(yè)兼并,可以為社會提供一個(gè)公平的機(jī)會,防止內(nèi)幕交易、各類欺詐、操作行為等現(xiàn)象的發(fā)生。可以說,股份制的發(fā)展、產(chǎn)權(quán)交易市場的建立是我國股份制進(jìn)行企業(yè)購并的基礎(chǔ)條件。
