家庭暴力 保護(hù)令 制度完善
一、家庭暴力成因分析
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在一項(xiàng)地方立法調(diào)研報(bào)告的2487份有效問卷中，家庭暴力的受害者中婦女兒童的比例占到近76%（包括老人、女性兒童、已婚婦女、離婚婦女）。這說明，傳統(tǒng)意義上的弱者老、幼、婦依然是家庭暴力的主要受害者。男性絕對(duì)的、主導(dǎo)型的統(tǒng)治地位以及男尊女卑、長(zhǎng)幼有序的傳統(tǒng)倫理綱常則為家庭暴力提供了結(jié)構(gòu)支撐與理論支持。
（二）直接因素
家庭是社會(huì)的最小組成單位，家庭并不是封閉的系統(tǒng)，家庭的運(yùn)轉(zhuǎn)依靠社會(huì)的運(yùn)轉(zhuǎn)，因此，若是運(yùn)轉(zhuǎn)的兩者中出現(xiàn)缺失或不平衡，那么人們便會(huì)改變慣常的行為去適應(yīng)變動(dòng)后的情境，繼而會(huì)出現(xiàn)家庭成員的非良性行為。而社會(huì)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)物質(zhì)、心理健康等狀態(tài)都會(huì)作用于一個(gè)人的行為，并造成人心理上的扭曲與變形。而這種扭曲與變形往往表現(xiàn)以一種潛在的暴力形式存在于生活中。
?。ㄈ┘彝ケ┝Ψ煞乐沃撇镁葷?jì)制度之典型——保護(hù)令制度優(yōu)勢(shì)分析
保護(hù)令制度是20世紀(jì)末英美法國(guó)家為防止和制裁家庭暴力而專門設(shè)立的一項(xiàng)法律制裁和救濟(jì)制度，涉及被害人的人身安全、自由、財(cái)產(chǎn)使用、子女監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)費(fèi)的支付等多方面內(nèi)容，對(duì)施暴者的保護(hù)令具體有禁止命令、遠(yuǎn)離命令、親權(quán)限制、財(cái)產(chǎn)限制、行為矯治五大方面。一個(gè)好的制裁、救濟(jì)制度不僅要有效懲治施暴者，還應(yīng)該可以切實(shí)保護(hù)受害人的人身財(cái)產(chǎn)安全，保護(hù)令制度的設(shè)置就兼具了這兩項(xiàng)功能。
筆者從若干角度列舉分析優(yōu)勢(shì)：從保護(hù)令在對(duì)受害人的傾斜保護(hù)角度來看，對(duì)反家暴適用恒更為靈活。其提供了受害者更多的自治權(quán)，由受害人自己提出申請(qǐng)，申請(qǐng)主體多元化而不限于利害關(guān)系人；從保護(hù)令的獨(dú)特性質(zhì)來看，可視為人身權(quán)請(qǐng)求權(quán)的特殊方式。且其相關(guān)立法并不拘于私法上形式理性的要求，而大量兼容公法，呈現(xiàn)明顯的整合化趨勢(shì)，因而被冠以“混血兒”之名；從保護(hù)令的法律程序優(yōu)勢(shì)來看，法院核發(fā)暫時(shí)保護(hù)令或緊急保護(hù)令，得不經(jīng)審理程序且審限短。
二、我國(guó)反家庭暴力立法中民事保護(hù)令制度的完善
（一）我國(guó)反家庭暴力立法缺陷
我國(guó)由于受傳統(tǒng)觀念的影響，家庭很大程度上獨(dú)立于國(guó)家，公權(quán)力對(duì)家庭暴力受害人的保護(hù)具有明顯滯后性，在國(guó)外已實(shí)施多年的民事保護(hù)令制度在我國(guó)才剛剛起步。因而我國(guó)目前還沒有專門的家庭暴力防治立法，有關(guān)家庭暴力的法律規(guī)定散件于《婚姻法》等立法中，并且出現(xiàn)的較晚?！痘橐黾彝シā吩?001年修訂的過程中才加入有關(guān)禁止家庭暴力的規(guī)定，《婦女權(quán)益保障法》更是在2005年修訂時(shí)才明確禁止對(duì)婦女的家庭暴力。
傳統(tǒng)的家庭暴力法律救濟(jì)途徑主要有兩種，一種是通過民事侵權(quán)之訴，要求施暴者承擔(dān)損害賠償、賠禮道歉，判令施暴者喪失直接撫養(yǎng)子女權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、繼承權(quán)，限制或中止探視權(quán)；另一種是由檢察機(jī)關(guān)提起公訴，追究嚴(yán)重施暴者的刑事責(zé)任。這兩種方式存在明顯傳統(tǒng)事后性、間接性與程序復(fù)雜性。并且舉證十分困難，權(quán)利實(shí)現(xiàn)成本高昂。另外，我國(guó)大多數(shù)情況都采用夫妻財(cái)產(chǎn)共有制，讓施暴者對(duì)受害者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，在家庭成員關(guān)系未解除前就是用共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行補(bǔ)償，這對(duì)受害者沒有任何的意義。
?。ǘ┍Ｗo(hù)令在我國(guó)的試點(diǎn)情況
2008年5月，最高人民法院中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所發(fā)布了《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》?！吨改稀返囊粋€(gè)突出亮點(diǎn)便是規(guī)定了人身安全保護(hù)措施，并對(duì)人身安全保護(hù)措施的申請(qǐng)條件、審查重點(diǎn)、裁定內(nèi)容、生效執(zhí)行、違反裁定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任等內(nèi)容作了全面規(guī)定?？梢哉f，民事保護(hù)令的實(shí)施，表明了我國(guó)司法機(jī)關(guān)防治家庭暴力的決心，是觀念上的重大轉(zhuǎn)變與突破。然而，《指南》在性質(zhì)上并不屬于司法解釋，沒有法律效力，在沒有開展試點(diǎn)的地方法院，對(duì)于涉及家庭暴力案件的處理苦無良策。
?。ㄈ┍Ｗo(hù)令的中國(guó)化設(shè)想
首先，筆者認(rèn)為，《婚姻法》的宗旨在于設(shè)立夫妻之間及其他家庭成員之間的基本權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而家庭暴力是嚴(yán)重不履行家庭成員義務(wù)行為，其中的法律關(guān)系已經(jīng)超出了基本的家庭成員間法律關(guān)系，宜采用專門法律規(guī)定。因此，我國(guó)宜制定專門《家庭暴力防治法》，將民事保護(hù)令制度納入到上述法律中予以確定。
其次，應(yīng)以“人身保護(hù)、行為矯治”為民事保護(hù)令的主要內(nèi)容。這一想法主要在于彌補(bǔ)傳統(tǒng)救濟(jì)方式的不足，從身體保護(hù)、心里輔導(dǎo)出發(fā)，切實(shí)解決以及防治暴力行為的發(fā)生。當(dāng)然，這也關(guān)乎到國(guó)家給予公民的福利以及對(duì)社會(huì)的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)投入人力物力財(cái)力的問題，需要久遠(yuǎn)考慮，逐漸建立更多救助機(jī)構(gòu)，以提供更專業(yè)、長(zhǎng)效、完善的庇護(hù)。
另外，對(duì)于施暴者不再單單進(jìn)行經(jīng)濟(jì)制裁或者刑事追究，而是加入行為矯治措施。具體想法是：社區(qū)、居委會(huì)、村委會(huì)等基層單位在平時(shí)做好防治家暴的宣傳；公安部門在接到涉及家庭暴力的報(bào)警時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)出警及時(shí)處理；法院對(duì)于涉及家庭暴力案件應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查立案審理，此外，醫(yī)療機(jī)構(gòu)、司法鑒定機(jī)構(gòu)等作證義務(wù)，構(gòu)建家庭暴力防治的法律鏈條。
三、結(jié)語
綜上，民事保護(hù)令在我國(guó)的積極嘗試，已充分顯示出了我國(guó)推動(dòng)反家庭暴力立法的重大決心，在總結(jié)這一實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，盡快將保護(hù)令納入法律法規(guī)，建立起更具有可操作性的救濟(jì)渠道，拓寬保護(hù)范圍，明確各部門的職責(zé)，對(duì)于更好地保障公民人身權(quán)利，防止家庭暴力的產(chǎn)生，促進(jìn)家庭與社會(huì)和諧穩(wěn)定必將起到積極的促進(jìn)作用。
